在自然法與一般法之間

全文20頁 約14000字 論述翔實

內(nèi)容提要：自從經(jīng)濟改革與社會開放以后，中國已開始認識到法治的重要性。但一個普遍的傾向是把儒家傳統(tǒng)中的“禮治”誤解為“人治”，應被徹底清除并被法治所替代。這種觀點值得商榷。本文認為，“禮”作為德治的重要組成部分，和法治并不矛盾；相反，在中國歷史上，儒家的“禮”一直充當著凝聚傳統(tǒng)社會的憲法。本文分析了構成一部憲法的形式要素，論證了“禮”區(qū)別于一般法與自然法的憲法特性，反駁了幾種有代表性的反對意見，同時指出“禮”本身的一些顯著缺陷。文章最后強調(diào)了禮治和憲政的內(nèi)在關系及其對維護社會基本秩序的重要作用，并突出了“禮”作為一部基本法不斷隨著時代進化以適合社會發(fā)展的必要性。

　　關鍵詞：禮，憲法，自然法

　　真正的憲法不是被雕刻在大理石或銅板上，而是在公民的心中?！刻於极@得新的力量。當其它法律老化并消失的時候，它復興并取代它們，把人民保護于其體制的精神之中，并不可察覺地使習慣的力量取代權威的力量。我所說的，就是道德與習慣。

部分參考文獻及摘要

　　[70] 對于類似的“師道尊嚴”可能也同樣存在著誤解。尊師并不一定意味著盲從。孔子本人便認為其得意門生顏淵作對自己沒有太大的幫助，因為他總是滿足于老師的教誨。見《論語•先進》。與此相比，孔子的另一個學生子路經(jīng)常挑戰(zhàn)其老師的言行，并至少有一次改變了后者的計劃，因而獲得了老師的嘉許。見《論語•雍也》?！抖Y記•學記》中也有“教學相長”一語，可見儒家承認老師也能通過教授學生而學到新的東西。
　　[71] 當然，新的規(guī)則并不一定就更好。不消說，最為臭名昭著的例子是強迫婦女裹腳的習俗。它始于唐代宮廷，在宋朝獲得進一步推廣，并最終成于明清，從而成為扼殺女性自由發(fā)展的工具。但從裹腳一例中亦可看出，許多專制惡習事實上并不能怪古人，而是文明發(fā)展到一種病態(tài)的產(chǎn)物。
　　[72] 《禮記•禮器》。
　　[73] 見《禮記•三年問》。
　　[74] 因此，功利主義與自由主義哲學家密爾（J.S. Mill）強烈反對東方式的“習俗專制”：“一個民族…可能在一段時間內(nèi)進步，然后停滯。它在什么時候停滯？在它不再具有個性 （Individuality）的時候。”John Stuart Mill， Utilitarianism， On Liberty， Considerations on Representative Government， London： J.M. Dent & Sons Ltd. （1972）， p. 138.在五四運動時期，密爾的批評同時被自由主義者和馬克思主義者所重復。這些新思潮在中國的體現(xiàn)參見下列文集：陳崧編，《五四前后東西文化問題論戰(zhàn)文選》，北京：中國社會科學出版社1983年版；以及中國社會科學院近代史研究所編，《五四運動文選》，北京：三聯(lián)書店1959年版。