論在我國(guó)建立國(guó)際私法判例制度的構(gòu)想

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【摘要】 判例在國(guó)際私法中，具有獨(dú)特的重要地位。在我國(guó)，判例不是國(guó)際私法的淵源，但隨著兩大法系的日益融合，法、德、日等國(guó)紛紛以判例作為國(guó)際私法的補(bǔ)充，故本文認(rèn)為我國(guó)應(yīng)該建立國(guó)際私法判例制度，并對(duì)此項(xiàng)建立的理論基礎(chǔ)及現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)進(jìn)行了簡(jiǎn)要的分析，最后還提出了若干建議。

【關(guān)鍵字】 判例 ,國(guó)際私法

部分內(nèi)容

判例作為主要的法律淵源，在國(guó)際私法這一部門法中發(fā)揮著重要且特殊的作用。在英美等普通法國(guó)家，判例是最主要的法律淵源，自然也是國(guó)際私法的淵源。大陸法系國(guó)家雖然傳統(tǒng)上不承認(rèn)判例是其法律淵源，但是隨著兩大法系的相互融合，判例在大陸法系國(guó)家的司法實(shí)踐中日趨重要，法官和律師援引法院的判決以支持自己的主張也并不鮮見(jiàn)。至少在國(guó)際私法領(lǐng)域，法國(guó)、德國(guó)、荷蘭、日本等國(guó)都很重視判例的作用，在這些國(guó)家，當(dāng)處理具體案件缺乏成文的沖突規(guī)范時(shí)，法院可以援引最高法院的判例作為判決依據(jù)，從而在事實(shí)上確立了判例的國(guó)際私法法源地位。
但是在我國(guó)現(xiàn)行的司法體制下，判例不是法律的淵源，不能作為法院處理案件的法律依據(jù)，而只有指導(dǎo)、參考作用，是為“間接淵源”，兼之國(guó)際私法的立法又尚欠規(guī)范、完善，因此帶來(lái)了很多問(wèn)題。為此，已有不少學(xué)者呼吁加強(qiáng)對(duì)國(guó)際私法判例的研究，有學(xué)者還提出“在必要時(shí)，應(yīng)該允許法院通過(guò)判例來(lái)彌補(bǔ)成文法的缺漏”，1筆者對(duì)這種大膽的提法深表贊同，依筆者拙見(jiàn)，我國(guó)應(yīng)該建立國(guó)際私法判例制度，