簽注視野下的晚清刑法改革


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簽注視野下的晚清刑法改革
——兼論變革時(shí)代法律與社會(huì)不和諧的起源
一、問(wèn)題的提出
如果從1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)算起，中國(guó)社會(huì)踏入近代已經(jīng)一百六十多年了；如果從1902 年清末修律算起，中國(guó)法律制度的現(xiàn)代化也已經(jīng)一百年有余了。百年回望，我們當(dāng)然有理由為中國(guó)社會(huì)、為中國(guó)的法制而欣慰，從皇帝專制制度、《大清律例》到人民代表大會(huì)制度、《中華人民共和國(guó)憲法》、《中華人民共和國(guó)刑法》，我們能夠清晰的聽(tīng)到歷史前進(jìn)的腳步聲。但立足當(dāng)今中國(guó)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)，我們的心情也許就不那么樂(lè)觀。因?yàn)椋罕M管按照現(xiàn)代理念建設(shè)的立法體系、司法機(jī)構(gòu)已經(jīng)基本完善，但現(xiàn)代“法治”的理想?yún)s很難說(shuō)已經(jīng)大體實(shí)現(xiàn)。一個(gè)基本的表現(xiàn)是：權(quán)力超越法律仍然是彌漫在中國(guó)社會(huì)中的普遍現(xiàn)象，全社會(huì)法律信仰的程度依然很低。以至于讓人不得不哀嘆：一百年來(lái)，從根本上講，中國(guó)依然是“人治”而不是“法治”?；仡櫚倌赀^(guò)去，中國(guó)法律走過(guò)了艱辛的歷程；前瞻未來(lái)，中國(guó)法治之路依然并不平坦。自人類15世紀(jì)進(jìn)入加速度發(fā)展的時(shí)代，對(duì)于一個(gè)民族、一個(gè)國(guó)家來(lái)說(shuō)，一百年無(wú)論如何都不能算作一段短的時(shí)間。因此，不管是縱向和自己的過(guò)去比，還是橫向和世界其他民族國(guó)家相比，人們有理由這么認(rèn)為：中國(guó)百年樹(shù)法，本來(lái)應(yīng)該更好。那問(wèn)題究竟出在哪里呢？這要從中國(guó)法律現(xiàn)代化的開(kāi)端——晚清法律改革說(shuō)起。
二、晚清法律改革與《大清刑律》
繼1901年1月清政府決定“變法”、號(hào)召向西方學(xué)習(xí)之后，1902年3月清政府又決定“修律”，晚清十年的法律改革由此而始。一般認(rèn)為，清末十年的法律改革分為兩個(gè)階段，1902-1905年為第一階段，這個(gè)階段的法律改革主要是刪削舊律，內(nèi)容和工作不出張之洞、劉坤一《江楚會(huì)奏變法三折》的范圍；但自1906年7月清政府決定“仿行憲政”、實(shí)施“預(yù)備立憲”之后，清末的法律改革便進(jìn)入第二階段，開(kāi)始向縱深發(fā)展，國(guó)家致力于建立新的法律體系、實(shí)行司法獨(dú)立。其中，從1902年清政府決定修訂《大清律例》，到1907年修訂法律大臣沈家本上奏大